大恩於民國50年左右，向朋友老王借款10萬元，同時將A地設定抵押權給老王，存續期間為民國50年1月1日至52年1月1日。然而，大恩清償借款後，卻一直沒有辦理塗銷抵押權登記。直到近日，大恩出售土地，欲辦理塗銷抵押權登記時，始知老王已去世，而5位繼承人中，卻有1位不同意塗銷抵押權塗銷，大恩應如何處理？

抵押權屬於擔保物權，目的乃為確保債務之清償，依民法第860條規定：稱抵押權者，謂對於債務人或第三人不移轉占有而供擔保之不動產，得就其賣得價金受清償之權。而抵押權具有從屬性，抵押權之成立、存續、消滅，均從屬於主債權，不得與主債權分離而單獨存在。故本案中，當大恩返還10萬元予老王後，借款債權即因清償而消滅，抵押權亦隨之消滅，大恩即可要求老王協同至地政機關辦理塗銷抵押權登記，或出具抵押權塗銷同意書。 然而，老王過世之後，老王財產上之一切權利、義務皆由其繼承人承受，包含尚未塗銷登記之抵押權在內，亦為5位繼承人公同共有，依民法第831條準用第828條之結果，公同共有財產權之處分或其他權利之行使，應經全體共有人之同意。是以，若要塗銷抵押權之登記，則須經5位繼承人全體同意才行。當其中1人不同意時，即無法直接至地政機關辦理，而須向法院提起請求塗銷抵押權登記之訴訟。

而在向法院訴請塗銷抵押權時，大恩須先證明借款債權已因清償、免除、混同等原因而全部消滅。若大恩係主張清償，則可提出諸如：收據、匯款證明、票據兌現記錄、或人證等證據證明。但若大恩因年代久遠遺失收據，或因以現金支付予老王本人，但已不可能請老王作證等原因，無法盡其舉證責任，大恩是否仍有其他辦法可行？

由於本案之借款債權乃發生於民國50年，距今已超過40多年，依民法第125條消滅時效之規定，若老王於15年內皆未為權利之主張，大恩即可主張借款債權已因時效屆滿消滅。另依民法第880條規定：「以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人，於消滅時效完成後，五年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅。」是以，只要未有中斷時效之事由，大恩即可主張因超過20年時效而抵押權消滅，主張塗銷抵押權登記之訴訟。

附帶一題，本案中雖有約定抵押權之存續期間為50年至52年，但民法對於普通抵押權未如最高限額抵押權一樣，有存續期間之規定，蓋因抵押權之從屬性，原則上並無所謂權利存續期間可言，在債權未消滅前，抵押權應繼續存在，債權消滅時，抵押權始歸於消滅，即使有約定及登記存續期間也是沒有任何影響。

※重要提醒：

本文係依據當時有效之法律及相關實務見解做成，法律可能增刪修減，實務見解亦有可能改變或不再適用，且各案事實存有差異，故本文僅供參考，不得作為解釋之依據；如個人有法律問題，建議仍應依據各案具體事實，向專業律師諮詢。